Nõustu või maksa!

2024. a tõi Euroopa Andmekaitsenõukogus (EAKN) kaasa mitu olulist arutelu, millel on reaalne mõju nii andmesubjektide õigustele kui ka sellele, kuidas ettevõtjad peavad oma tegevuses põhiõigustega arvestama. Üks nendest aruteludest päädis 17. aprillil vastu võetud EAKN-i arvamusega, mis käsitleb nõusoleku kehtivust isikuandmete töötlemiseks käitumusliku reklaami eesmärgil nn „nõustu või maksa” mudelite kontekstis, mida kasutavad suured veebiplatvormid.

Siinkohal oleks paslik rääkida natuke ka taustast, mis tingis sellise arvamuse küsimise EAKN-ilt. 4. juulil 2023. aastal tegi Euroopa Kohus kohtuasjas C-252/21 Meta Platvorms Inc. vs Bundeskartellamt lahendi, kus muu hulgas oli küsimuse all, kas turgu valitsevas seisundis olevale ettevõtjale saab isikuandmete kaitse üldmääruse (IKÜM) artikli 6 lõike 1 punkti a ja artikli 9 lõike 2 punkti a kohaselt anda kehtiva ja vabatahtliku nõusoleku. Kohus märkis oma otsuses muu hulgas, et põhimõtteliselt ei takista turgu valitsev seisund kehtiva nõusoleku alusel andmetöötlust, aga turgu valitsev seisnud on siiski oluline tegur selle kindlakstegemisel, kas nõusolek anti tõepoolest kehtivalt ja eelkõige vabatahtlikult – seda peab tõendama kõnealune ettevõtja. Nõusoleku osas leidis kohus täiendavalt, et kasutajatel peab olema vabadus lepingu sõlmimise protsessis eraldi keelduda nõusoleku andmisest konkreetseteks andmetöötlustoiminguteks, mis ei ole lepingu täitmiseks vajalikud, ilma et nad peaksid seejuures täiesti loobuma veebipõhise suhtlusvõrgustiku teenuse kasutamisest, mis tähendab, et kasutajatele pakutakse – vajaduse korral sobiva tasu eest – samaväärset alternatiivi ilma andmetöötlustoiminguteta.

Peale Euroopa kohtu otsust hakkas mitu veebiplatvormi Euroopas rakendama nn „nõustu või maksa“ mudelit. Lihtsustatult tähendab see seda, et kasutajale antakse kaks võimalust: kas nõustuda oma isikuandmete töötlemisega käitumusliku reklaami eesmärgil või maksta tasu, et teenust tarbida ilma oma isikuandmete täiendava töötlemiseta. Käitumuslik reklaam tähendab kasutajale personaliseeritud reklaami näitamist platvormil, mis põhineb tema tegevuse ja valikute jälgimisel veebis mingi aja jooksul.

Oma arvamuses asus EAKN seisukohale, et enamikul juhtudel ei ole suurtel veebiplatvormidel võimalik siiski kehtiva nõusoleku nõudeid järgida, kui kasutajatele antakse valida vaid kahe alternatiivi vahel: kas nõustuda oma isikuandmete töötlemisega käitumusliku reklaami eesmärgil või maksta teenuse eest tasu. Ainult tasulise alternatiivi pakkumine teenustele, mis hõlmavad isikuandmete töötlemist käitumusliku reklaami eesmärgil, ei tohiks olla vastutavate töötlejate jaoks vaikimisi eelistatud valik. Alternatiivide väljatöötamisel peaksid suured veebiplatvormid kaaluma üksikisikutele nn samaväärse alternatiivi pakkumist, mis ei too kaasa tasu maksmist. Tasuta alternatiiv peaks olema ilma käitumusliku reklaamita, näiteks võiks kasutada reklaami edastamise viise, mis hõlmavad vähem põhiõigusi riivavat isikuandmete töötlemist või sellest üldse loobumist. See on nõusoleku kehtivuse hindamiseks oluline faktor.

Nõusoleku vabatahtlikkuse hindamisel tuleks arvesse võtta järgmisi kriteeriume: tingimuslikkus, nõusolekust keeldumisest või selle tagasivõtmisest tulenevad kahjulikud tagajärjed andmesubjektile, jõusuhete selge ebavõrdsus andmesubjekti ja andmetöötleja vahel ning andmesubjektile antava informatsiooni detailsus. Näiteks juhib EAKN tähelepanu sellele, et ükski võetav tasu ei tohi panna üksikisikuid tundma, et nad on sunnitud oma nõusoleku andma. EAKN märgib, et kahjulike tagajärgede tekkimine andmesubjektile on tõenäoline, kui veebiplatvorm kasutab nõusoleku saamiseks „nõustu või maksa“ mudelit.

Siinkohal on paslik mainida, et EAKNi töö selle teema käsitlemisel ei ole kaugeltki veel lõppenud. „Nõustu või maksa“ mudel ei ole vaid suurte veebiplatvormide praktika – see on Euroopas laiemalt levinud. Sellest tulenevalt alustas EAKN 2024. aastal tööd „nõustu või maksa“ mudeleid puudutava suunise koostamiseks.

Lõpetuseks olgu mainitud, et teema olulisust markeerib muuhulgas asjaolu, et Meta Platforms Ireland on 27. juunil 2024. aastal esitanud Üldkohtule kaebuse EAKN-i arvamuse peale. Ootame huviga, mida kohus selles asjas otsustab.